fusie

Deskundige voor de ondernemingsraad

Jan Bubberman · juni 9, 2023 · Reageer

De OR kan een deskundige inschakelen bij de hulp van een adviesaanvraag of instemmingsverzoek.

De OR heeft geen toestemming nodig om een deskundige in te schakelen. Als er kosten aan verbonden zijn en de ondernemingsraad hiervoor geen budget heeft, moeten de kosten van de deskundige vooraf gemeld worden aan de bestuurder (zie artikel 22).

Het OR-werk vraagt van de leden veel tijd en kennis. In een aantal gevallen, denk aan een reorganisatie of fusie/overname of het beoordelen van de financiële cijfers, vraagt het OR-werk van OR-leden specialistische kennis.

Wanneer deze kennis ontbreekt, kan de OR een extern deskundige uitnodigen. Artikel 16 van de WOR maakt het een OR mogelijk deskundigen uit te nodigen in de OR-vergadering.

Wel vooraf melden

De OR moet de kosten van de deskundige vooraf melden aan de bestuurder. De kosten komen vervolgens voor rekening van de bestuurder (organisatie), tenzij de bestuurder hiertegen bezwaar maakt.

Wanneer de deskundige geen kosten in rekening brengt of wanneer de kosten betaald worden uit het OR-budget, dan is de toestemming van de ondernemer niet vereist.

Geheimhouding ook voor deskundige?

Een deskundige kan net als de OR, gebonden worden aan geheimhouding. Dit betekent dat de ondernemingsraad, na toestemming van de bestuurder, wel kan overleggen met de deskundige.

Deskundige in de overlegvergadering

Artikel 23a lid 6 WOR stelt dat zowel de bestuurder als de OR, deskundigen kunnen uitnodigen in de Overlegvergadering. Zij kunnen ook bezwaar maken tegen het uitnodigen van een deskundige.

Aan te raden is dat OR en bestuurder afspraken maken over de procedure hoe zij hiermee om willen gaan.

Deskundige bij gang naar de rechter

Ook wanneer de ondernemingsraad gebruik wil maken van de algemene geschillenregeling conform artikel 36 van de WOR en een beroepsprocedure wil starten, is het aan te raden een deskundige in te schakelen.

Trainer OR inzetten als deskundige

In de praktijk kom je nog wel eens tegen dat de trainer van de ondernemingsraad ingezet wordt als deskundige. Het is goed aan de voorkant wel duidelijk te krijgen welke deskundigheid hij/zij inbrengt en of dat dat ook de gewenste deskundigheid van de ondernemingsraad is.

Soorten deskundigen zijn:

Advocaat / jurist
Organisatiedeskundige
Pensioendeskundige
Financieel deskundige / bedrijfseconoom

Juridische fusie

Jan Bubberman · juni 9, 2023 · Reageer

Een juridische fusie is opgenomen in de artikelen 2:308 tot en met 2:334 BW. Rechtspersonen kunnen slechts fuseren met rechtspersonen die dezelfde rechtsvorm hebben. NV’s en BV’s worden in dit kader als rechtspersonen met dezelfde rechtsvorm aangemerkt.

Een uitzondering is dat een NV of een BV waarvan alle aandelen in handen zijn van een vereniging, coöperatie, onderlinge waarborgmaatschappij of stichting, als verdwijnende rechtspersoon daarmee kan fuseren.

Een rechtspersoon mag niet fuseren gedurende een faillissement of surseance van betaling en evenmin is een juridische fusie toegestaan indien de rechtspersoon is ontbonden en uit dien hoofde uitkeringen aan leden of aandeelhouders heeft gedaan.

Een juridische fusie is een in de wet geregelde bij notariële akte tot stand komende rechtshandeling van twee of meer rechtspersonen waarbij een van deze rechtspersonen (de verkrijgende rechtspersoon) het vermogen van de ander (de verdwijnende rechtspersoon) onder algemene titel verkrijgt of waarbij een nieuwe rechtspersoon die bij deze rechtshandelingen door samen wordt opgericht, hun vermogen onder algemene titel verkrijgt.

Een juridische fusie is dus op twee manieren mogelijk:

door overname (alle activa en passiva gaan van rechtswege onder algemene titel over van de van rechtswege verdwijnende rechtspersoon op de verkrijgende rechtspersoon);
door oprichting van een nieuwe vennootschap (de rechtspersonen die willen fuseren, richten samen een nieuwe rechtspersoon op waarin de vermogens van de fuserende rechtspersonen onder algemene titel opgaan.

Rol werknemers, ondernemingsraad en vakorganisaties

Doordat een juridische fusie een overgang onder algemene titel bewerkstelligt, gaan de werknemers automatisch over op de verkrijgende vennootschap. Extra arbeidsrechtelijke bescherming bieden de artikelen 7:662 tot en met 7:666 BW inzake overgang van onderneming die dus ook van toepassing zijn op een juridische fusie.

Een juridische fusie impliceert overdracht respectievelijk overnemen van de zeggenschap over de onderneming; daarom heeft de ondernemingsraad adviesrecht ten aanzien van het besluit tot fusie.

Een juridische fusie valt tevens onder het fusiebegrip van de SER-fusiegedragsregels waardoor ook de vakorganisaties geraadpleegd dienen te worden over het besluit tot fusie.

De ondernemingsraden van de betrokken ondernemingen worden ook op de hoogte gebracht van het oordeel van de vakorganisaties, zodat ze dit mee kunnen nemen in het adviestraject.

SER Fusiegedragsregels

Jan Bubberman · juni 9, 2023 · Reageer

De SER Fusiegedragsregels zijn er om de belangen van werknemers bij een fusie te beschermen.

Wanneer er plannen zijn om te gaan fuseren dan ligt er een plicht om zo snel mogelijk vakorganisaties op de hoogte te brengen over de fusieplannen.

Vakorganisaties kunnen dan nog invloed uitoefenen op eventuele gevolgen voor de werknemers. Ook kunnen de vakorganisaties met de ondernemingsraad om tafel gaan zitten om hun oordeel over de fusieplannen met de ondernemingsraad te delen.

De ondernemingsraad kan de informatie van de vakorganisaties dan verwerken in het uit te brengen advies over de fusie.

De Fusiegedragsregels zijn opgesteld door de SER en ze zijn van toepassing voor het bedrijfsleven, overheid, non-profit organisaties en de vrije beroepen.

De Fusiegedragsregels gelden voor organisaties en concerns uit het bedrijfsleven die in Nederland zijn gevestigd en waar in de regel meer dan 50 personen werkzaam zijn. Het is ook mogelijk dat de Fusiegedragsregels van toepassing zijn wanneer deze zijn opgenomen in een collectieve arbeidsovereenkomst (CAO).

Vestigen, overnemen of afstoten onderneming

Jan Bubberman · juni 9, 2023 · Reageer

De ondernemingsraad heeft adviesrecht over besluiten met betrekking tot een andere andere onderneming omdat deze besluiten gevolgen kunnen hebben voor de organisatie waarvoor de ondernemingsraad is ingesteld.

De ondernemingsraad heeft op grond van artikel 25, lid 1 onder b. adviesrecht ten aanzien van het voorgenomen besluit om de zeggenschap over een andere onderneming over te nemen in het kader van een fusie.

In diverse organisaties kom je nog wel eens tegen dat er sprake is van een duurzame samenwerking. Dit is het sluiten van een overeenkomst met een andere onderneming om gezamenlijk bepaalde activiteiten te ontwikkelen die (mogelijk) voor ingrijpende betekenis zijn voor medewerkers, terwijl de ondernemingen de eigen zelfstandigheid behouden.

Buitenlandclausule

Voor besluiten met betrekking tot een andere onderneming die in het buitenland gevestigd is, dan kent de Wet op de ondernemingsraden de buitenlandclausule.

Deze clausule houdt in dat uitsluitend advies aan de ondernemingsraad moet worden gevraagd wanneer de verwachting is dat het besluit, zoals in de wet genoemd gevolgen heeft voor de in Nederland gevestigde onderneming.

Het gaat hierbij om gevolgen zoals beëindiging of inkrimping van de werkzaamheden die opgesomd zijn in artikel 25, lid 1 onder c tot en met f.

Wanneer heeft de ondernemingsraad adviesrecht?

De ondernemingsraad heeft alleen adviesrecht wanneer het besluit van de bestuurder zal leiden tot:

beëindiging van de werkzaamheden van een Nederlandse onderneming, of een belangrijk onderdeel daarvan;
belangrijke inkrimping, uitbreiding of andere wijziging van de werkzaamheden van een Nederlandse organisatie;
belangrijke wijziging in de organisatie of van de verdeling van bevoegdheden van de Nederlandse organisatie;
een wijziging van plaats waar een Nederlandse organisatie haar werkzaamheden uitoefent.

Gevolgen redelijkerwijs te verwachten?

De wetgever heeft een aantal regels opgegeven om te bepalen of de gevolgen redelijkerwijs te verwachten zijn. Dit zal het geval zijn wanneer:

de buitenlandse onderneming aanzienlijk groter is;
de buitenlandse onderneming tot dezelfde of een nauw verwachte branche behoort;
de buitenlandse onderneming op dezelfde of nagenoeg dezelfde markt werkzaam is.

Wanneer de ondernemingsraad aannemelijk kan maken dat de genoemde gevolgen om mogelijk andere redenen te verwachten zijn dan heeft de ondernemingsraad het adviesrecht, en is de bestuurder dus verplicht om de ondernemingsraad om advies te vragen.